Ответственность номинального директора

Содержание

Номинальный директор — последствия для нанимателей

20 августа 2018 699 0 Поделиться Номинальный директор — последствия назначения такого лица на должность для нанимателей предусмотрены законом и эквивалентны последствиям для реального директора фирмы. Ведь с точки зрения закона речь идет об официальном руководителе организации с соответствующими полномочиями, хотя налицо и намеренная договоренность о формальном занятии данной должности. В нашей статье мы рассмотрим правовой аспект назначения номинального директора на должность и рамки его ответственности.

Общие положения о номинальном директоре ООО

Ответственность номинального генерального директора ООО в 2018 году по законодательству РФ

Субсидиарная ответственность номинального директора

Судебная практика по рассматриваемому вопросу

Общие положения о номинальном директоре ООО

Номинальный директор предприятия представляет собой формально назначенного руководителя, с которым заключается трудовой договор, определяющий круг его прав и обязанностей по отношению к организации.

Читайте нас в Яндекс.Дзен Яндекс.Дзен

Фактически правоспособность номинального директора можно определить по формуле «царствует, но не правит». Такой вариант применяется обычно в случаях, когда имеется необходимость скрыть личность реальных управленцев.

Законодатель не устанавливает прямого запрета на назначение номинального директора, но формально он не будет считаться номинальным, поскольку назначение производится в соответствии с требованиями закона. Однако на практике ФНС довольно часто в ходе проверки деятельности организации при наличии прямых или косвенных признаков определяет руководителя как номинального, после чего подает иск в суд о незаконности такой деятельности.

Ответственность директора ООО в общем случае описывается , по рассматриваемому же в настоящем материале вопросу можно привести такие примеры из судебной практики, как постановление ФАС ВСО по делу № А19-8048/07-30-41-24-Ф02-6426/08 от 14.01.2009 и определение ВАС РФ № 5 301/09 от 29.04.2009. Налоговая инспекция при проверке деятельности организации-однодневки решила заодно убедиться в том, что руководитель ООО-контрагента не номинал. С этой целью она посетила его по адресу регистрации, где сестра гражданина пояснила, что не знает, где проживает брат и чем он занимается. Налоговая на основании этого решила, что директор ООО номинальный. Эту позицию поддержали и в ВС РФ.

Ответственность номинального директора в 2018 году как лица, являющегося единоличным исполнительным органом организации, может быть разной, в зависимости от того, какие действия совершались руководителем (либо какое бездействие допущено им). Такой директор, несмотря на номинальность должности, может быть привлечен к дисциплинарной, административной, уголовной и гражданско-правовой ответственности, отвечая за возможные убытки, причиненные организации, своим имуществом.

Ответственность номинального генерального директора ООО в 2018 году по законодательству РФ

Предпринимательство представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск, деятельность, основным направлением которой является извлечение прибыли. Так или иначе, в ней заложены риски появления убытков, ответственность за минимизацию которых несут конкретные субъекты — предприниматели. При этом ответственность номинального директора, в соответствии с п. 2 ст. 44 ФЗ № 14, возникает в том случае, если он своими виновными действиями либо бездействием нанес убытки организации.

В зависимости от того, в какой сфере было совершено правонарушение/преступление, выделяют несколько видов ответственности номинального директора ООО:

  1. Административная. КоАП РФ содержит довольно много норм, по которым руководителя юрлица можно привлечь к ответу: ст. 14.25 (подача недостоверных сведений об организации), ст. 14.25.1 (предоставление недостоверных сведений о руководителе ООО) и т. д.
  2. Гражданско-правовая. Причинение убытков компании влечет ответственность директора и налагает на него обязанность по возмещению не только прямого действительного ущерба, но и упущенной выгоды.
  3. Дисциплинарная. С одной стороны, директор является управленцем, с другой — обычным работником, так как с ним заключают трудовой договор. В связи с последним обстоятельством к нему в случае нарушения трудового законодательства могут быть применены общие меры ответственности, установленные ТК РФ.
  4. Уголовная. Несмотря на то что УК РФ содержит ряд статей, касающихся неуплаты налогов и сокрытия имущества (ст. 198–199.2), законодатель с июля 2016 года декриминализовал ряд деяний и поднял планку наступления ответственности за преступление на более высокий материальный уровень. Например, неуплатой налога считается недоимка с юридических лиц в размере более 5 млн руб.

Субсидиарная ответственность номинального директора

Субсидиарная ответственность номинального генерального директора ООО предполагает дополнительные меры взыскания, которые могут быть на него возложены за убытки, причиненные обществу. Она предусмотрена, например, ст. 61.11 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ, где указано, что при отсутствии возможности погашения долгов организации, образовавшихся в результате действий или бездействия ее руководителя, должна быть применена его субсидиарная ответственность.

Для справки: возложение субсидиарной ответственности на номинального директора возможно, если выполнены определенные условия:

  1. Организация не может ответить по долгам кредиторов ввиду недостаточности имущества.
  2. Действия директора носят виновный характер (например, он допускал случаи прекращения ведения бухгалтерских документов, причинил вред имущественным правам кредиторов путем заключения сделок и т. п.).

В случае если номинальный директор — физическое лицо и у него нет ни денежных средств, ни имущества, позволяющих ответить субсидиарно, может быть введена процедура банкротства в отношении него как физлица. При этом обязательно одновременное соблюдение 2 условий:

  1. Долг гражданина составляет более 500 тыс. руб.
  2. Период неуплаты — более 3 месяцев.

Судебная практика по рассматриваемому вопросу

В качестве одного из примеров можно привести решение Арбитражного суда Свердловской области от 24 апреля 2016 года по делу № А60-24728/2015. Управляющий по делу о банкротстве выявил, что директор в 2013 году снял для выдачи зарплаты сотрудникам со счета в банке одну сумму, а выдал им совершенно другую. Разницу (63 млн руб.) в итоге было заявлено взыскать в судебном порядке. Суд постановил привлечь директора к ответственности и добавил к сумме еще 7 млн руб. текущих долгов.

Почему суд вынес такое решение? Во-первых, директор знал о бедственном положении компании в 2013 году и невозможности выплачивать имеющиеся долги ввиду отсутствия денежных средств (об этом было сказано в ответе на претензию). Во-вторых, он не подал заявление о банкротстве организации в суд, что говорит о недобросовестности действий директора как управленца.

Также характерным примером служит решение Арбитражного суда Челябинской области от 29 мая 2014 года по делу № А76-23547/2013 о банкротстве предприятия. В ходе рассмотрения дела суд сделал вывод о том, что действия назначенного директора привели к тому, что у ООО появился долг в 43 млн руб. Руководитель приводил доводы о том, что он назначен номинально и не знал, что у организации имеются проблемы. В результате в отношении одного из бенефициаров предприятия возбудили уголовное дело и после проверки всей документации субсидиарную ответственность возложили на него. Таким образом номинальному директору удалось избежать субсидиарной ответственности за допущение убытков организации.

***

Итак, с точки зрения закона должность номинального директора не фиктивна, поскольку порядок назначения руководителя соблюдается. Это означает, что он имеет аналогичные с реальным директором права и несет те же обязанности. Также руководитель формально, на основании устной договоренности, может быть наделен ограниченным объемом прав и, соответственно, обязанностей, хотя это обычно не афишируется учредителями, назначившими номинальное лицо для управления компанией. Однако в любом случае ответственность номинального директора по законодательству РФ в 2018 году за действия/бездействие, которые привели к причинению убытков организации, может быть возложена точно так же, как на фактического руководителя фирмы.

Поделиться Читайте нас в Яндекс.Дзен Яндекс.Дзен Юридическая консультация После прочтения остались вопросы?
Звоните по номеру 8 800 350-83-53 и наши юристы проконсультируют Вас! Звонок бесплатный.

Номинальный директор – ответственность по ст. 173.2 УК РФ


Ответственность номинального директора установлена в УК РФ

Для отечественной юридической практики введение ответственности номинального директора ознаменовало начало новой эры «охоты на ведьм», т.е. охоты на фирмы-однодневки. Политический PR, который был учинен ради получения лавров борцов с коррупционерами (которые объявлены основными пользователями и заказчиками однодневок) вылился в принятие двух неоднозначных статей Уголовного Кодекса: ст. 173.1 УК РФ и ст. 173.2 УК РФ, дополнивших существовавшую ранее ст. 173 УК РФ слишком абстрактную для реального использования.

Риск привлечения к ответственности велик

Новые законы побуждают правоохранителей и налоговиков действовать по-новому и активно выявлять номинальных директоров, чтобы привлечь их к ответственности. Руководство фирмой, существующей не для бизнеса, а для осуществления преступлений – риск быть привлеченным к ответственности по УК РФ.

новинки Уголовного Кодекса «»»

До отмены (еще в 2010 году) ст. 173 УК РФ занимание должности номинального директора подлежало ответственности за лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ) и фальсификацию ЕГРЮЛ (ст. 171 УК РФ). Впрочем, в силу «размазанности» статьи 173 Уголовного Кодекса риск ответственность номинального директора был невелик — редко наступала ответственность именно за лжепредпринимательство и махинации с фирмой.

В настоящее время, правоохранительным органам дан полный карт-бланш для борьбы с фирмами-однодневками (теперь однодневкой считается любая фирма с номинальным директором), включая, естественно, возможность привлечения к уголовной ответственности номинальных директоров. Риск для них значительно увеличился — две новых статьи (ст. 173.1 УК РФ и ст. 173.2 УК РФ) опасны и для номинальных директоров, и для юристов-регистраторов, и для учредителей таких фирм.

За что, собственно, теперь карают подставных директоров?

Современных зиц-председателей действующее законодательство предлагает наказывать, для начала, по ч. 1 ст. 173.2 УК РФ – противоправное использование документов в целях образования (в том числе путем создания и реорганизации) фирмы. Несмотря на это, до сих пор, некоторые бизнесмены осознанно идут на этот риск, не думая об ответственности.

как все происходит «»»

Смысл ст. 173.2 УК РФ сводится к тому, что передача юристам-регистраторам паспорта (или копии паспорта с соответствующей доверенностью) в целях регистрации на этот паспорт фирмы – теперь является составом преступления, ответственность за которое предполагает штраф до 300 т.р. или в размере до годовой зарплаты осужденного, обязательные работы до 240 часов или исправительные работы до 2 лет.

Иными словами, безнаказанно регистрировать на себя фирмы (заверяться у нотариуса, ходить в налоговую и банк – именно так делается любая фирма с номинальным директором) — теперь уже не получится, это риск попасть в тюрьму.

Многие номиналы, ознакомившись с диспозицией ч. 1 ст. 173.2 УК РФ, считают, что они не подлежат уголовной ответственности, и никакого риска нет, приводя в свою защиту следующий довод: предоставление паспорта карается только, если фирма, зарегистрированная на этот паспорт, создана для совершения преступления(ий), связанных с финансами, сделками, операциями с имуществом.

На самом деле, совершить преступление, связанное с указанными обстоятельствами можно очень быстро. Риск велик. Например, не выплатить какому-нибудь сотруднику зарплату за 2 месяца – тогда будет возбуждено дело за невыплату заработной платы. В случае, если фирма с номинальным директором «транзитила» деньги, переводя их на «помойку», соответственно, вычтут все затраты (переводы контрагентам), доначислят налоги… т.е. будет состав уклонения от уплаты налогов. Иными словами, совершить преступление, реально не руководя компанией – очень просто. И ст. 173.2 УК РФ будет ждать такого действительно «номинального директора». Поэтому прежде чем «ввязываться» – оцените риски.

Как вычисляют номинального директора

Номинальный директор ответственность, которого теперь предусмотрена ч. 1 ст. 173.2 УК РФ, порой, говорит, что он не подлежит уголовной ответственности в силу того, что невозможно доказать, что он возглавляет компанию только формально, вроде как, номинальный директор — риск «относительный». На практике, конечно, доказать «номинальность директора» исключительно просто.

уголовная ответственность на раз-два-три «»»

Давайте посмотрим на элементарную практику: решил как-то оперативник проверить учредителя компании (в отношении контрагента которого проводилась проверка) не является ли этот гражданин номиналом. Выехав, по месту регистрации гражданина, оперативник повстречал в квартире сестру искомого им гражданина (она была зарегистрирована с ним в одной квартире, где фактически и проживала). Сестра эта (отличный же родственник достался номиналу) пояснила следующее: где фактически живет брат и чем он занимается ей не известно. На этот моменте можно считать, что риск не оправдался. Так вот: эти слова сестры гражданина легли в основу доказательств того факта, что гражданин этот являлся номинальным учредителем!!! Налоговая инспекция вскоре объявила, что фирма (в отношении которой проводилась проверка) связана с контрагентом-однодневкой, ну и выиграла судебный спор по налогам. Понятно, что номинальный директор – риск не только для номинала, но и для контрагентов. Решение это устояло вплоть до Высшего Арбитражного суда РФ (см. постановление ФАС ВСО по делу № А19-8048/07-30-41-24-Ф02-6426/08 от 14.01.2009г., определение ВАС РФ № 5 301/09 от 29.04.2009г.).

Иными словами, даже такие факты, как непроживание по адресу регистрации, показания родственников о роде деятельности могут лечь в основу обвинения в «предоставлении паспорта». Риск не оправдан! И уж тем более, любой оперативник сможет задать целый ряд вопросов, на которые номинал никогда не сможет ответить («сдав» свою «номинальность»), например: название фирмы (и всех фирм, которые номинал возглавляет), адрес регистрации, адрес фактического нахождения фирмы, название банка, остаток средств на счета, объем оборота по счету, налогооблагаемая база, список сотрудников и контрагентов, размер зарплаты сотрудников, график отпусков, адреса нахождения контрагентов и пр.

Практически получается, что ответственность номинального директора по ст. 173.2 УК РФ вовсе не эфемерна, а исключительно реальна. А значит и риск ответственности тоже реален.

Понравилась статья?

расскажите друзьям:

Судебная практика: текст приговора по ст. 173.1 УК РФ
Судебная практика Пензенской области: текст приговора по ст. 173.1 УК РФ

Номинальный директор

Еще совсем недавно такое понятие, как номинальный директор было незнакомо простому обывателю. Сейчас, среди многочисленных объявлений о вакансиях найдётся не одно предложение занять должность управленца, выполняющего все поручения действительного руководства, которое пожелало официально не светиться в официальных документах. Причем, чем дешевле газета, тем честнее работодатели описывают функционал предлагаемой должности, обещая немалое вознаграждение.

Сегодня практически все знают, что далеко не каждый управленец является действительно фактическим руководителем организации. Но, немногие представляют себе, зачем нужны фиктивные фигуры в бизнесе, и законно ли это. О том, зачем нужен формальный руководитель, кто и для чего назначает подставного управленца, установлена ли ответственность за номинальность управления фирмой, и легально ли заниматься таким видом деятельности, изложено в статье.

Когда может понадобиться номинальный директор

Кто же такой этот номинальный (фиктивный) директор? Номинальным руководством признается формальное управление фирмой (организацией) без реального намерения заниматься бизнесом в этом направлении. Иными словами, липовым управляющим является лицо, формально занимающее место официального директора, но на самом деле не осуществляющее фактического управления компанией. Владелец и фактический управляющий фирмой – это третье лицо, пожелавшее в силу определенных причин остаться анонимным.

Даже у фирм, занимающихся легальным и законным бизнесом, периодически возникает потребность в номинальном генеральном директоре.

Потребность в услугах фиктивного руководителя возникает, если необходимо:

  • Cохранить конфиденциальность имени истинного владельца бизнеса;
  • Cкрыть от третьих лиц информацию об участии фактического руководителя или владельца в управлении фирмой;
  • Обеспечить анонимность совершаемых компанией сделок;
  • Управление организацией официальным владельцем, проживающим в другой стране;

  • Пополнить устав организации определенными людьми;
  • Избежать законодательных ограничений проведения сделок между близкими людьми, и возможных последствий от их совершения.

Подставной директор выполняет только те распоряжения, которые дает фактический управляющий или учредитель бизнеса. Он управляет компанией строго в соответствии с направлением, указанным в договоре. Как правило, в учредительных документах установлена обязанность фиктивного руководителя отчитываться за деятельность предприятия, в том числе он следит за юридической чистотой сделок. Чаще всего, такое лицо работает на основании оформленной доверенности, и называется поверенным.

Круг полномочий номинального директора ограничен:

  • Он имеет право подписывать документы компании;
  • Заключает контракты и совершает сделки, одобренные действительным владельцем организации;
  • Открывает счета в оговоренных банках.

Фиктивного управляющего назначают большинством голосов учредителей, присутствующих на совете. Документальное оформление на должность происходит также, как и для реальных руководителей.

Различные номинальные фигуры в бизнесе

Если с понятием номинального директора и его функциями все понятно, то необходимость существования других псевдо-должностей менее ясна. Например, номинальные акционер и учредитель. Что это за должности и для чего они нужны?

  1. Иногда в бизнесе бывают ситуации, когда необходимо оформить некоторое количество акций на номинального акционера. Это делается с целью анонимности настоящего владельца фирмы, который не хочет фигурировать в качестве собственника компании в государственном реестре.

    Риски от передачи части акций постороннему лицу уменьшаются при заключении между реальным акционером и номинальным держателем акций письменного договора. По нему дивиденды, полученные по акциям должны передаваться настоящему акционеру.

  2. Нередко компаниям необходимы услуги номинального учредителя. Эта должность востребована в случаях, когда необходимо скрыть зависимость дочерних фирм от основной компании, руководителями которых является одно лицо – реальный собственник бизнеса, или близкие родственники.

    Делается это для уменьшения внимания к совершаемым сделкам между такими организациями со стороны контролирующих органов, например, налоговых. Очень часто сделки, совершаемые между связанными организациями, имеют заниженную рыночную цену (налоговые проверки могут повлечь начисление недостающих и неуплаченных сумм налогов).

    Еще один пример, когда необходим номинальный учредитель, — реальный управляющий бизнесом не может заниматься предпринимательской деятельностью из-за наложенных судом или законом ограничений.

  3. Номинальные секретарь, бухгалтер, председатель и другие липовые должностные лица требуются намного реже. Они необходимы в специфических ситуациях, когда в иностранном государстве предусмотрено обязательное присутствие таких должностей. Но на деятельность компании они не оказывают большого влияния и строго контролируются собственником фирмы.

Схема с номинальным директором

Чего опасаться номинальному директору

Сейчас, всё большее распространение получают: покупка у граждан подписей, засвидетельствованных нотариусом, и оформление их фиктивными директорами. Как правило, такие люди получают довольно невысокую разовую оплату. Зачастую такой номинал даже не знает о местонахождении реально действующего офиса организации, или расположение банка, где открыт текущий счет фирмы.

Несмотря на то, что ни фиктивный руководитель, ни подставной учредитель не принимают реального участия в деятельности компании, однако они несут довольно серьезную ответственность, ведь на всех важных документах стоят их подписи.

Работа подставного директора оплачивается довольно высоко. Следует помнить, что даже довольно высокое денежное вознаграждение за риски номинального директора не убережет его от ответственности, ведь подставное лицо не всегда знает об изначальных противоправных целях реальных управленцев организации. Нужно отметить, что подставной управляющий компании может понести ответственность, вплоть до уголовной, если настоящие владельцы используют схему с номинальными должностями, чтобы скрыться от налогов.

Риск, что настоящий учредитель предприятия проведет нелегальную операцию и подставит номинального руководителя, несущего персональную ответственность за юридическую чистоту сделок, достаточно высок.

Поэтому, соглашаясь на предложение вакантной должности фиктивного управляющего, человек должен:

  • Оценить все риски и последствия;
  • Изучить специфику бизнеса;
  • Понять цели, для которых понадобились его услуги;
  • Узнать возможные последствия и меру ответственности;
  • Иметь юридическое образование (огромный плюс), чтобы увидеть и понять все тонкости и нюансы будущей должности.

Чаще всего услуги по предоставлению номинальных директоров оказывают специализированные номинальные сервисы. Это может быть юридическая фирма, адвокат или юрист, которые могут оценить все возможные риски и знакомы со спецификой деятельности клиента. Но и в этом случае, ответственность номинального директора остается достаточно высокой.

Ответственность номинального директора

Основной функцией номинального управленца является соблюдение полной конфиденциальности настоящего владельца. В случае подписания служебных документов и снятия или перевода денег со счетов, которые касаются непосредственной деятельности предприятия, номинальный директор несет минимальную ответственность: за это будет отвечать сама организация.

Законодательство РФ установило ответственность в случае создания или реорганизации юрлица с участием номинала. Однако, чтобы привлечь к ответственности настоящего учредителя, нужно доказать использование в такой деятельности номинального директора. Однако, несмотря на вышесказанное, лицо, выполнявшее роль подставного директора, все же может быть привлечено к ответственности за участие в создании предприятия без намерения вести деятельность в этом направлении.

Что говорит законодательство в 2017 году

Согласно российскому законодательству номинальный руководитель может понести как административную, так и уголовную ответственность. Причем настоящий владелец предприятия может не пострадать, так как его вину доказать значительно тяжелее.

Административное наказание номинала:

Cогласно ч.4 ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях: «непредставление или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, -влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей»;
При повторном совершении подобного деяния, ч.5 ст. 14.25 КоАП РФ устанавливает дисквалификацию должностных лиц сроком от 1 до 3 лет;

Вопрос о назначении штрафа либо дисквалификации номинала решается мировым судьей. В случае подтверждения фактов о намеренном представлении сведений, не соответствующих действительности, в орган регистрации, судебное решение обязательно вносится в реестр дисквалифицированных лиц.

После вступления судебного решения в законную силу, бывший номинал, не может принимать участие в создании юрлиц в течение всего срока наказания.

Уголовное наказание последует, если доказана:

  • Фальсификация и (или) предоставление при регистрации юрлица искаженных сведений;
  • Участие номинального директора в образовании юрлица в обход законных требований;
  • Причастность номинала к уклонению от уплаты обязательных платежей (налогов).

Уголовная ответственность фиктивного управляющего установлена ст.ст. 170.1, 171.1 и 173.2 УК. На бывшего подставного директора может быть наложен штраф до 300 000 рублей, назначены принудительные или исправительные работы на срок до 3 и 2 лет соответственно. Кроме того, номиналу может быть назначено лишение свободы со сроком до 5 лет, а также обязательные работы – 180-240 часов и штрафом 100 000 рублей.

В заключение, предлагаем посмотреть видео, которое подробно освящает вопросы, изложенные в статье:

Ответственность номинального, фиктивного директора и учредителя

Номинальный директор давно не редкость в России, а на западе, особенно в части использование оффшоров, это обыденная и неплохо оплачиваемая деятельность, без последствий. Но, если раньше фиктивных директоров использовали для «незаконной» деятельности, а теперь для продолжения занятием бизнеса при дисквалификации директора., что также является причиной отказа в регистрации организации.

В практике налоговых и судебных органов по налоговым спорам также достаточно часто встречается понятие «номинальный руководитель юридического лица», определение содержания которого представляется необходимым в связи с его возрастающей ролью в правоприменительной сфере.

Вместе с тем налоговое законодательство не только не раскрывает его элементы, но даже не содержит указания на данный термин, поскольку отсутствует как легитимное определение номинальности руководителя, так и критерии установления подобной характеристики.

Что такое номинальный директор

Номинальный руководитель это физическое лицо сознательно ставшее исполнительным органом общества в качестве директора без фактического намерения руководить данным обществом, при этом назначен уполномоченным собственником общества, но обладающий противоположными характеристиками своего статуса, а именно бездействие, недобросовестность и неразумность при осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

Характеристики номинала

Несмотря на отсутствие официально закрепленной дефиниции понятия «номинальный руководитель», налоговые органы считают возможным квалифицировать руководителя как номинального в следующих случаях:

  1. лицо, именуемое руководителем организации, отрицает, что являлось руководителем данной организации, и утверждает, что не имело данных о назначении его на соответствующую должность (например, регистрация директора организации осуществлена по утерянному паспорту);
  2. прямо указывает на то, что оно передавало свои личные данные для проведения регистрации его в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта на возмездной основе, но при этом фактическое руководство деятельностью организации не осуществляло;
  3. поясняет, что личные данные для регистрации в ЕГРЮЛ были переданы им на возмездной основе, оно осуществляло подписание различных документов, касающихся функционирования субъекта, но фактическую финансово-хозяйственную деятельность юридического лица не вело;
  4. подтверждает факт осуществления им полномочий руководителя юридического лица, но затрудняется осветить отдельные аспекты работы компании;
  5. является «массовым руководителем», поскольку зарегистрировано в качестве директора в значительном количестве юридических лиц;
  6. иной субъект указывает на то, что лицо, именуемое руководителем организации, не могло выступать в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта в силу различных обстоятельств (смерть лица в период проведения определенных операций хозяйствующим субъектом, наличие иной работы в соответствующий период и др.).

Что является доказательством номинальности

В качестве обстоятельств, подтверждающих номинальность руководителя налоговыми органами, используются различные доказательства, в том числе:

  • свидетельские показания самого лица, именуемого руководителем организации, или иных лиц, которым он известен (например, родственников и т.п.);
  • почерковедческая экспертиза, подтверждающая или опровергающая факт подписания лицом, именуемым руководителем организации, различного рода документов;
  • отсутствие справок по форме 2-НДФЛ в отношении лица, именуемого руководителем организации.

В случае если налоговый орган установит наличие формального руководства хозяйствующим субъектом, это может послужить одним из оснований для признания отсутствия реальных хозяйственных операций с каким-либо контрагентом с целью минимизации налоговых обязательств.

Важно: в случае, если хозяйственные отношения между контрагентами имели место, то иные обстоятельства, в том числе и номинальность руководителя, не должны приниматься во внимание.

Реальный характер совершенных сделок нивелирует наличие номинальности в управлении юридическим лицом и придает ему действительный статус.

Однако если лицо действительно непричастно к руководству организацией-должником, то доказать это помогут следующие факты и документы:

  • факт отсутствия документов, подтверждающих передачу «номинальному» директору документов и имущества фирмы;
  • факт отсутствия оплаты труда «номинальному» директору организацией-должником;
  • материалы почерковедческой экспертизы, подтверждающие то, что «номинальный» директор не подписывал какие-либо документы от имени организации;
  • показания свидетелей (например, работников организации) о том, что организацией фактически руководил другой человек;
  • справки из банка, подтверждающие, что распоряжение денежными средствами на счетах организации осуществлялось другим лицом;
  • справки с основного места работы «номинального» директора, подтверждающие, что в тот период, когда он значился руководителем организации-банкрота, им фактически осуществлялась деятельность в другой организации;
  • копии заявлений в органы внутренних дел об утере документов либо о принуждении предоставить свои паспортные данные для регистрации юридического лица и др.

Преследуемые цели

На практике в настоящее время номинальных директоров в основном нанимают с целью:

  • получения необоснованной налоговой выгоды;
  • банкротства или ликвидации юридического лица для ухода от выплаты долгов и исполнения обязательств;
  • легализации доходов от преступной деятельности;
  • получения кредитов и бюджетных субсидий.

Объективные полномочия номинала

  • присутствие на важных встречах и переговорах;
  • право подписи договоров и других документов;
  • открытие сетов;
  • присутствие на рабочем месте в течение оговоренного времени.

Уголовная ответственность

Само по себе создание фирмы через подставных лиц является преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст.173.1 УК РФ. Причем не имеет значения, принесло ли данное деяние ущерб другим лицам, либо нет. Самим же номинальным директорам грозит ответственность по ст.173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной организации Максимальная санкция за ч.1 — до 2 лет исправительных работ, за ч.2 — до 3 лет лишения свободы.

При чем к ответственности по указанным статьям могут привлечены как номинальный, так и фактический руководители.

Налоговая ответственность

В случае доказанности факта уклонения от уплаты налогов и/или сборов номинальный директор может быть привлечен к ответственности по ст. 199 УК РФ. Наказание в виде штрафа до 300 000 рублей, исправработы или до 2 лет лишения свободы с последующим лишением права занимать некоторые должности на определенный срок, а при отягчающих обстоятельствах (предварительный сговор, особо крупный размер) наказание значительно ужесточается (ст. 199 НК РФ). Аналогичное наказание грозит и за неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 НК РФ).

За предоставление недостоверных сведений о ЮЛ в налоговый орган ответственность предусмотрена п. 4 ст. 14.25 КоАП РФ . При доказанном умысле наказанием будет штраф до 300 000 рублей, исправительные работы или лишение свободы до 2 лет (ч. 1 ст. 170.1 УК РФ).

Кроме того ст. 14.25.1 КоАП РФ ответственность предусмотрена и за нарушение обязанности по установлению и представлению информации о фактических владельцах юридического лица.

Ответственность по долгам при банкротстве

Ст. 61.13 Закона о банкротстве от 26.10.2002 N 127-ФЗ предусмотрена ответственность руководителя должника, коим и является номинальный директор, за нарушение требований указанного Закона в виде обязанности возместить причиненные убытки.

По ст. 61.12 этого же Закона номинальный директор может быть привлечен к субсидиарной и солидарной ответственности за неподачу заявления о признании должника банкротом в установленный срок по обязательствам, возникшим после истечения указанного срока. Кроме того, за неисполнение указанной обязанности п. 5 ст. 14.13 КоАП РФ предусмотрена еще и административная ответственность.

Помимо этого ст. 61.11 Закона о банкротстве предусмотрена субсидиарная ответственность и фактического руководителя по обязательствам должника.

Закрывая вопрос об ответственности, связанной с банкротством должника, напомним и об уголовной ответственности руководителя за преднамеренное или фиктивное банкротство, предусмотренной ст. ст. 196, 197 УК РФ.

Помимо этого руководитель может быть привлечен к уголовной ответственности за незаконное получение кредита по ст. 176 УК РФ.

Дополнительно

Кроме того, в целях обеспечения и защиты публичных интересов разумным является и формирование механизма прекращения деятельности юридического лица вследствие вовлечения в управление им подставных лиц в случае, если участие таких субъектов в хозяйственном обороте ведет к нарушению прав и интересов иных лиц. Указанной цели может способствовать применение подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ, согласно которому по иску государственного органа может быть ликвидировано юридическое лицо в судебном порядке при признании государственной регистрации юридического лица недействительной.

Как избежать ответственности

В вопросе о том, подлежит ли привлечению к ответственности «номинальный» руководитель, многое зависит от того, сможет ли он доказать, что действительно был «номинальным».

Голословные заявления директора о своей «номинальности» судьи обычно отклоняют и при этом отмечают, что он, являясь дееспособным лицом, мог и должен был осознавать последствия совершенных им действий.

Судебная практика 2018 года гласит, что нельзя полностью освободить номинального директора от субсидиарной ответственности, даже если он помог найти «теневого» бенефициара и доказать свою номинальность

Предпринимательский риск

Не секрет, что любая предпринимательская деятельность неразрывно связана с риском. Об этом можно судить, исходя из определения предпринимательской деятельности, содержащегося в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Согласно данному определению предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Действительно, риск сопровождает абсолютно каждое бизнес-решение предпринимателя, начиная с решения заняться коммерческой деятельностью.

Однако не каждая сделка обеспечивает прибыль бизнесу. И это нормально. К сожалению, не всегда есть возможность предвидеть все варианты исхода событий и заранее к ним подготовиться.

Существует масса негативных явлений, которые могут свести на нет все старания предпринимателя, в том числе, например:

  • срыв или снижение производства и невыполнение производственных задач;
  • совершение невыгодной сделки;
  • повышение процентных ставок по кредитам;
  • повышение закупочной цены товаров;
  • неисполнение контрагентом своих обязательств и т.п.

Особенно остро проблема предпринимательского риска встает в период экономического кризиса, когда просчитать свои действия даже на месяц вперед — это уже нереальная задача.

Неудачное стечение обстоятельств и принятых предпринимателем решений может привести к убыткам в его деятельности. И самое серьезное последствие этого — невозможность рассчитаться по своим обязательствам перед работниками, поставщиками, банками и другими кредиторами.

В конечном счете все может закончиться банкротством организации, в результате которого бизнесмен может ответить не только вложенными в организацию средствами, но и своим личным имуществом.
Но как же так? Ведь все мы знаем, что учредители фирмы отвечают по ее долгам только средствами, вложенными в уставный капитал.

Оказывается, так бывает не всегда. Закон о банкротстве предусматривает ряд ситуаций, когда контролирующие организацию лица (в том числе ее директор и учредитель) могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам фирмы.

Одним из таких случаев является совершение директором от имени организации одной или нескольких сделок, в результате которых причинен вред имущественным правам кредиторов (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве). В данном случае к субсидиарной ответственности может быть привлечен и учредитель, если указанные сделки совершены с его одобрения.

Пользуясь этим положением вышеназванного Закона, кредиторы и конкурсные управляющие в делах о банкротстве всякий раз, когда у фирмы не хватает имущества для уплаты долгов, стремятся взыскать их через суд с директора или учредителя. Обосновывая свои требования, они обычно указывают на то, что директор (в том числе с одобрения учредителя) совершил ту или иную сделку за пределами разумного предпринимательского риска, в результате чего потерпел убытки и теперь не может расплатиться по долгам.

Что же получается? Не следует ли из этого, что любая организация должна совершать только прибыльные сделки, иначе ее директор или учредитель рискует расплатиться личным имуществом по долгам фирмы?

Вовсе нет. Суды при рассмотрении дел о привлечении директора (учредителя) к субсидиарной ответственности очень тщательно изучают все обстоятельства и осторожно делают выводы о том, превысил он разумный предпринимательский риск или нет.

Позиция судов по данным рискам

Суды, поддерживая баланс между свободой предпринимательской деятельности и соблюдением интересов кредиторов, оценивают не сами по себе бизнес-решения руководителя с точки зрения их экономической эффективности и целесообразности, а добросовестность действий директора при принятии этих решений. Иными словами, они выясняют, в чьих интересах действовал директор: в интересах представляемого им юридического лица или из своих собственных корыстных побуждений.

Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что директор принимал то или иное решение, руководствуясь интересами фирмы, суды, скорее всего, не станут привлекать его к субсидиарной ответственности, даже если это решение привело к убыткам.

Однако в ситуации, когда руководитель шел на заведомо невыгодную для его организации сделку ради своей личной выгоды, ему придется ответить перед кредиторами личным имуществом.

Судебная практика

Номинальность была установлена

Директором одной из компаний был совершен ряд сделок, в результате которых произошло уменьшение размера имущества организации, что в конечном счете привело к ее несостоятельности, выразившейся в невозможности расчетов с кредиторами и бюджетом, и причинило вред кредиторам (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2014 г. N Ф05-10749/14 по делу N А40-142560/12-101-202; оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 г. N 305-ЭС14-5930).

Незадолго до объявления организации банкротом директор перерегистрировал свою фирму на «номинальное» лицо.
Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности за непредставление бухгалтерских документов не «номинального», а именно предыдущего директора. Последний в свою защиту заявил, что на дату введения в отношении общества процедуры банкротства генеральным директором должника был уже другой человек.

Следовательно, обязанность по передаче документов конкурсному управляющему лежала именно на нем. По мнению ответчика, тот факт, что новый директор не подписывал документацию фирмы, говорит о его недобросовестности, а не о «номинальности».
Однако суд такие доводы не принял. В ходе рассмотрения дела было установлено, что новый директор, на которого, согласно выписке из ЕГРЮЛ, были возложены соответствующие обязанности, фактически функции руководителя не выполнял, документы должника от предыдущих руководителей не принимал, оплата труда ему не производилась, никакая деятельность обществом-должником с этого периода не велась, кредиторская или дебиторская задолженность не формировалась, т.е. директором он являлся «номинальным», вследствие чего к субсидиарной ответственности привлечен быть не может.

При этом предыдущий директор не представил суду доказательства, подтверждающие фактическую передачу им документов общества при смене руководства.

Номинальность не была установлена

Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности бывших директоров за доведение организации до состояния банкротства, а последнего руководителя — за непредставление документов бухгалтерского учета.

Последний руководитель против предъявленных претензий возражал. Он сослался на то, что директором был лишь «номинально» по просьбе предыдущего руководителя организации-должника, отношения к деятельности фирмы не имел, от предыдущих руководителей никаких документов не получал. Указанные в бухгалтерской отчетности активы должника (дебиторская задолженность), по его мнению, могли возникнуть только из сделок, которые были совершены до назначения его на должность.

Это не могло повлечь причинение вреда имущественным интересам кредиторов.

Но суд эти доводы отклонил, указав на то, что, являясь дееспособным лицом, последний директор общества мог и должен был осознавать последствия совершения им вышеуказанных действий, обязан был принимать все меры для надлежащего исполнения добровольно взятых на себя функций генерального директора, включающих в себя в том числе обязательства по ведению бухгалтерской отчетности общества, по ее восстановлению в случае утраты или ее непередачи предыдущим руководителем, а также по передаче документации следующему руководителю (конкурсному управляющему).

Доказательства того, что последний директор был не способен осознавать последствия совершения им действий по принятию на себя функций генерального директора, действовал под влиянием насилия или угрозы и что он обращался к предыдущему руководству общества с требованием о передаче ему документации общества, в материалах дела представлены не были.

Поделиться с друзьями

Номинальные ИП

Наши специалисты с радостью ответят на ваши вопросы! Закажите звонок прямо сейчас. Заказать звонок 24 апреля 6:09

Индивидуальный предприниматель как статус налогоплательщика был и остается одним из самых удобных способов осуществления предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Индивидуальный предприниматель не разделяет личное имущество и имущество, используемое для осуществления хозяйственной деятельности (п. 4 постановления Конституционного суда РФ от 17.12.1996 №20-П), а следовательно, может снимать большие объемы наличных денежных средств для собственных нужд.

Упрощенная система налогообложения в размере 6% со всего оборота позволяет принимать платежи на счет индивидуального предпринимателя и получать наличные денежные средства при низких затратах: 6% налогов и около 1% комиссии за снятие наличных денежных средств. При этом патентная система налогообложения или единый налог на вмененный доход (ЕНВД) по отдельным видам деятельности позволяют еще сильнее сократить издержки.

Такой способ платить налоги весьма выгоден по сравнению с деятельностью юридического лица, которое кроме налога на прибыль обязано заплатить НДФЛ за своих сотрудников и произвести обязательные отчисления в фонды: пенсионный и социального страхования.

Не следует также забывать об ответственности индивидуального предпринимателя перед государством и контрагентами всем своим имуществом (ст.24 Гражданского кодекса РФ). Однако, как правило, в вышеописанном процессе минимизации налогов обычно используются так называемые «номиналы» — подставные индивидуальные предприниматели, чьим счетом распоряжается стороннее лицо. При этом номинальные индивидуальные предприниматели получают небольшую зарплату за то, что через их счет проходят денежные средства. Имущества такие «номиналы» как правило не имеют, поэтому в случае возникновения задолженности они не могут расплатиться с контрагентом. Также при отсутствии намерения обмануть контрагента, с которыми номинальные ИП даже никогда не вступали в общение, квалифицировать их деяние как виновное по ст.159 УК РФ «Мошенничество» невозможно.

Однако, бенефициары, которые реализуют подобные схемы ухода от налогов или мошеннические схемы, привлекаются к уголовной ответственности. Так, приговором Кузьминского районного суда города Москвы от 29.08.2016 по делу № 10-18501/2016 была осуждена группа лиц, занимавшаяся незаконной банковской деятельностью (ч.2 ст.172 УК РФ) с привлечением номинальных индивидуальных предпринимателей.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *